赴美上市不足1年、愛講故事的瑞幸咖啡(NASDAQ:LK)又有了新的故事，這次是轟動國內(nèi)外市場的財務(wù)造假丑聞。境內(nèi)，新《證券法》實施1月有余、全面注冊制改革推進(jìn)中，瑞幸咖啡的爆雷是否將給中國資本市場帶來影響?

在瑞幸咖啡自曝財務(wù)造假之后，中國證監(jiān)會快速做出反應(yīng)，稱“將按照國際證券監(jiān)管合作的有關(guān)安排，依法對相關(guān)情況進(jìn)行核查”。剛落地實施的新《證券法》也新增了域外效力條款，被稱為“長臂管轄”權(quán)。

對此，多位法律界人士認(rèn)為，很難適用我國新《證券法》的域外管轄條款，如果僅僅涉及少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者，似以不啟動“長臂管轄”為妥，域外“長臂管轄”不宜輕用。

瑞幸事件并非“隔岸觀火”，反而是給國內(nèi)資本市場敲響了一次警鐘，也帶來了思考。

多位專家認(rèn)為，在新《證券法》和注冊制的大環(huán)境下，A股市場的監(jiān)管除了單一的行政監(jiān)管，還需要有投資者和市場力量的全方位參與，資本市場可考慮在條件成熟時適時引進(jìn)市場化的做空機(jī)制，推動注冊制改革進(jìn)一步完善。

“長臂管轄”可否啟用

4月3日，中國證監(jiān)會迅速做出反應(yīng)，聲明稱，高度關(guān)注瑞幸咖啡(Luckin Coffee Inc.)財務(wù)造假事件，對該公司財務(wù)造假行為表示強烈的譴責(zé)。中國證監(jiān)會將按照國際證券監(jiān)管合作的有關(guān)安排，依法對相關(guān)情況進(jìn)行核查，堅決打擊證券欺詐行為，切實保護(hù)投資者權(quán)益。

市場關(guān)注的一個焦點在于，中國證監(jiān)會的監(jiān)管手臂能否觸及在美國上市的瑞幸咖啡?

被稱為“長臂管轄”權(quán)的是新《證券法》第2條第4款新增規(guī)定，在中華人民共和國境外的證券發(fā)行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內(nèi)市場秩序，損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的，依照本法有關(guān)規(guī)定處理并追究法律責(zé)任。

對此，國浩律師(上海)事務(wù)所資深顧問黃江東認(rèn)為，對“長臂管轄”不宜也無必要過度作擴(kuò)大解釋。證券監(jiān)管作為公權(quán)力的一種，應(yīng)立足于維護(hù)我國“公共”市場秩序、保護(hù)我國“公眾”投資者的利益，這兩點是啟動“長臂管轄”的基本考量。

“如果僅僅涉及少數(shù)私募投資者，似以不啟動‘長臂管轄’為妥。瑞幸事件發(fā)生后，中國證監(jiān)會旋即公告譴責(zé)，意味著監(jiān)管部門不會袖手旁觀，但最終是否會啟動‘長臂管轄’，不是一個單純的法律問題，還將取決于監(jiān)管部門的價值判斷和政策選擇。”黃江東同時稱。

上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院教授李文莉也向第一財經(jīng)記者稱，若經(jīng)查證屬實構(gòu)成財務(wù)造假或欺詐發(fā)行，也應(yīng)適用美國證券法律法規(guī)，很難適用我國新《證券法》的域外管轄條款。

她分析稱，瑞幸咖啡的注冊地并不在中國，上市地點是在美國，市場欺詐也很難說是擾亂了“中華人民共和國境內(nèi)市場秩序”。至于投資者權(quán)益，財務(wù)造假影響的主體多是美股投資者的合法權(quán)益，而非境內(nèi)投資者，境內(nèi)僅可能是通過QDII投資的專業(yè)機(jī)構(gòu)投資者，因此，域外長臂管轄不宜輕用。

廣東奔犇律師事務(wù)所律師劉國華對第一財經(jīng)記者稱，中國證監(jiān)會可能會協(xié)助美國證監(jiān)會核查相關(guān)事宜，由美國證監(jiān)會進(jìn)行處罰。

黃江東也稱，中國證監(jiān)會對瑞幸咖啡事件的最新表態(tài)，意味著中國證監(jiān)會與境外監(jiān)管主體將通過跨境合作監(jiān)管方式，共同打擊證券欺詐行為。截至2019年12月，證監(jiān)會已與境外64個國家及地區(qū)就證券期貨監(jiān)管問題簽署合作備忘錄，其中包括美國，以及瑞幸咖啡注冊地開曼群島。

李文莉也認(rèn)同上述觀點，中國證監(jiān)會僅有基于國際監(jiān)管合作協(xié)議基礎(chǔ)上的調(diào)查職責(zé)，美國證券監(jiān)管或美國投資者的集團(tuán)訴訟可以發(fā)動，但對于欺詐發(fā)行或市場欺詐的域外(中國境內(nèi))調(diào)查只能依賴中國證監(jiān)會協(xié)助。依據(jù)美國反欺詐條款發(fā)動集團(tuán)訴訟、追究刑事責(zé)任或SEC啟動行政監(jiān)管程序都是經(jīng)過嚴(yán)格的證據(jù)論證等司法或執(zhí)法程序，并非輕易實現(xiàn)，畢竟瑞幸主體經(jīng)營在中國，涉嫌欺詐的發(fā)行人、中介機(jī)構(gòu)在中國，需要中國協(xié)助調(diào)查。

對于涉事主體，目前尚未有定論。瑞幸咖啡在提交給SEC(美國證券交易委員會)的公告中稱，公司首席運營官兼董事劉劍以及他的幾名員工偽造銷售金額、捏造虛假交易。

但市場并不以為然。理論經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后劉安分析稱，“根據(jù)瑞幸董事會特別調(diào)查委員會所發(fā)布的聲明，以及之前美國渾水公司所發(fā)表的做空報告，根據(jù)這些可能存在的事實綜合來看，這種系統(tǒng)性、全流程的造假，不太可能是個別高管一人所為。因此，我個人認(rèn)為，如果說造假事實屬實的話，瑞幸管理層在實際控制人授意下全面參與造假的可能性較大。”

就瑞幸咖啡財務(wù)造假可能面臨的法律后果，黃江東認(rèn)為，如果違法行為坐實，瑞幸咖啡公司、會計師事務(wù)所及相關(guān)主體和個人或?qū)⒚媾R巨額的行政罰款;如果調(diào)查還發(fā)現(xiàn)瑞幸咖啡及相關(guān)主體的行為觸犯刑事法律的，還將面臨最高可達(dá)20年監(jiān)禁的刑事處罰;同時還將面臨民事賠償責(zé)任，4月2日瑞幸咖啡自曝財務(wù)造假，引來又一波新的集團(tuán)訴訟潮。

敲響A股警鐘

瑞幸咖啡財務(wù)欺詐事件敗露，正好發(fā)生在我國新《證券法》生效實施滿1個月，全面注冊制改革推進(jìn)過程中，也剛好是A股上市公司披露2019年年報及2020年一季報之際。那么此事件會否給A股市場帶來影響?

武漢大學(xué)金融證券研究所所長董登新稱，瑞幸咖啡給A股上市公司提供了一個極好的典型反面教材，也為財務(wù)造假者們敲響了警鐘。A股市場也應(yīng)查處若干典型大案、要案來為新《證券法》立威!

“財務(wù)造假是對投資者最大的傷害。打擊財務(wù)造假，應(yīng)該成為監(jiān)管層最重要的工作任務(wù)。”董登新建議稱。

瑞幸咖啡在美國上市，本質(zhì)上是在注冊制的環(huán)境上市，而注冊制的核心靈魂是全面的信息披露。隨著新《證券法》的實施，中國的資本市場也將迎來全面的注冊制改革。

“在注冊制的發(fā)行制度下，后端的違法法律責(zé)任必須非常嚴(yán)格，發(fā)行人必須高度重視證券合規(guī)，嚴(yán)格遵循合法、誠信原則，這才是基業(yè)常青之道。”黃江東稱。

在董登新看來，在新《證券法》和注冊制的大環(huán)境下，A股市場的監(jiān)管除了單一的行政監(jiān)管，還需要有投資者和市場力量的全方位參與，尤其是做空機(jī)構(gòu)和做空機(jī)制，對于防范上市公司財務(wù)造假，是一股重要的約束機(jī)制，“因此我們有必要去借鑒學(xué)習(xí)美國的做空機(jī)構(gòu)和做空機(jī)制的做法”。

李文莉也建議，適時引進(jìn)做空機(jī)制，凈化并激活市場，作為注冊制改革的配套機(jī)制。從理性經(jīng)濟(jì)人角度去思考做空機(jī)構(gòu)，做空機(jī)制作為資本市場的市場約束機(jī)制，獲利是渾水的動力源泉，但其激進(jìn)的買空主義行為給市場帶來的凈化作用，可以減少監(jiān)管成本，彌補市場缺陷。做空是有成本的，即使被濫用，也可通過市場手段抵消或博弈，做空本身需要與做多博弈，若沒有較為精確的證據(jù)與目標(biāo)，就會博弈失敗而損失慘重。同時做空一旦被濫用也可納入各類證券違法規(guī)制加以控制，如惡意做空納入市場操縱監(jiān)管等。

此外，作為中概股的瑞幸咖啡造假一事，也讓市場對中概股是否將受到?jīng)_擊有所擔(dān)憂。

董登新對第一財經(jīng)記者稱，瑞幸咖啡的財務(wù)造假在一定程度上對中概股是一個打擊，有損中概股的形象和信譽，可能會成為做空機(jī)構(gòu)做空中概股的一個由頭。

“瑞幸事件可能會給中概股帶來認(rèn)識上的影響，即不好的印象，但實質(zhì)影響不大。”李文莉表示，財務(wù)造假并非只有中概股有，美國等其他國家市場的公司也會出現(xiàn)財務(wù)造假，不是中概股特有的問題;另外，世界各個國家特別是一些大型的交易所處于一種競爭的關(guān)系，都希望吸攬一些優(yōu)秀的企業(yè)到其市場上市，所以不會構(gòu)成較大的影響。

關(guān)鍵詞： A股